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Pour pallier cette problématique, le gouvernement a adopté dans l'ordonnance du 19 avril 2017, prise sur le fondement de la loi Sapin 2, une série de mesures concrètes réformant le droit domanial et destinées à favoriser la circulation des biens. LA QUESTION DE LA DÉTERMINATION DE L'APPARTENANCE (OU PAS) AU DOMAINE PUBLIC. C'est la question préliminaire du raisonnement, car seules les ventes des biens dépendants du domaine public sont encadrées par les procédures du CGPPP dit CG3P (Code général de la propriété des personnes publiques); les ventes des biens dépendant du domaine privé restent soumises aux procédures dites « de droit commun » du Code civil. L'ordonnance a permis de clarifier de nombreux points qui faisaient controverses tant en doctrine qu'en jurisprudence. En premier lieu: la définition du domaine public est à ce jour bien clarifiée avec l'article L 2111-1 du CGPPP qui reprend pour l'essentiel les critères dégagés par la jurisprudence, posant désormais deux critères cumulatifs.
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2311-1 du CG3P. Ces mêmes auteurs, rejoints par d'autres, ont ensuite publié une tribune pour réclamer une intervention du législateur visant à « sécuriser les situations juridiques existantes et permettre la réalisation des projets urbains futurs des personnes publiques » (N. Foulquier, P. Soler-Couteaux, Ph. Yolka, M. Raunet R. Léonetti, Domaine public et associations syndicales de propriétaires – La nécessité d'une solution législative: JCP n° 43-44, 19 oct. 2020, 1163). C'est ainsi qu'un cavalier législatif a été introduit au III de l'article 220 de la loi n° 2021-1104 du 22 août 2021 portant lutte contre le dérèglement climatique et renforcement de la résilience face à ses effets pour tenir compte de la jurisprudence du Conseil d'Etat. Mais le législateur a finalement adopté une approche plus pragmatique que celle qu'avait préconisée la doctrine en se limitant à ajouter un alinéa à l'article 6 de l'ordonnance du 1er juillet 2004 aux termes duquel: « Lorsque des personnes publiques sont membres d'une association syndicale de propriétaires, l'hypothèque légale ne s'applique pas à ceux de leurs immeubles qui appartiennent au domaine public.
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» Les textes viennent ainsi confirmer que l'hypothèque légale est inapplicable aux biens du domaine public inclus dans le périmètre d'une association syndicale de propriétaires. Le principe d'incompatibilité posé par le Conseil d'Etat est donc implicitement écarté. Le législateur a également pris soin de préciser que les dispositions de cet alinéa sont applicables aux associations syndicales de propriétaires créées avant l'entrée en vigueur de l'article 220 de la loi du 22 août 2021. On pourra cependant regretter qu'il soit resté muet sur le cas des biens appartenant au domaine privé des personnes publiques au regard du principe d'insaisissabilité. Compte tenu de l'absence de toute mention de ce sujet dans les travaux parlementaires, il paraît difficile d'en déduire une intention caractérisée du législateur d'exclure les biens du domaine privé des personnes publiques du champ de ceux pour lesquels l'hypothèque légale ne s'applique pas. Sébastien Lamy-Willing
Conseil d'État N° 407707 ECLI:FR:CECHS:2018:407707.
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