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L'application de la clause résolutoire subordonnée au commandement de payer Dans le cas de loyers impayés et/ou charges, celle-ci ne peut cependant pas être mise en oeuvre en l'absence de commandement de payer. En effet, un tel acte doit être obligatoirement envoyé par Huissier de Justice au locataire au moins deux mois avant de faire jouer la clause. Ce n'est que dans le cas d'un commandement de payer infructueux, à savoir si le locataire se refuse malgré tout à payer, que celle-ci sera appliquée ( article 24 de la Loi du 6 juillet 1989). Le Juge peut-il annuler cette disposition? Celle-ci ne peut pas être annulée, mais elle peut être suspendue par décision du JCP dans le cas où celui-ci décide d'accorder un délai supplémentaire au locataire pour s'acquitter de sa dette locative. Ce délai peut s'étendre jusqu'à trois ans. Cependant, au cours de ce délai, le locataire n'est pas exempt du paiement des loyers et charges locatives en cours. Le locataire doit continuer à assurer le paiement de ses obligations, le délai ne touche que la dette locative.

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L 622-14 2° et L 631-14). Il a été jugé qu'aucun texte n'impose au bailleur de dénoncer le commandement aux créanciers inscrits (mais veiller à faire le nécessaire pour l'assignation). Un bailleur n'a pas à dénoncer le commandement au mandataire judiciaire, puis à l'attraire dans la procédure, dès lors que le commandement et l'assignation visent des loyers échus après le jugement d'ouverture du RJ (Cass. 16 mars 2017 n° 15-29206). Il a par ailleurs été jugé qu'aucune disposition légale n'impose au bailleur de notifier au mandataire judiciaire un commandement de payer visant des loyers échus après le jugement d'ouverture du redressement judiciaire du preneur (Cass. Com 15 novembre 2017 n° 16-13219). Un bail peut prévoir un délai plus long que le délai légal d'un mois pour la mise en œuvre d'une clause de résiliation de plein droit. Dans ce cas, une décision invite à bien mentionner le délai conventionnel prévu ( trois mois) dans tout commandement concerné, sous peine de risquer de voir celui-ci annulé, à la demande du locataire (CA Grenoble, 4 février 2016 n° 15/04629).

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Le bailleur lui signifie un commandement de payer la TEOM, les deux termes de loyer et également le dépôt de garantie, visant la clause résolutoire. Le preneur fait opposition en affirmant que le dépôt de garantie a été acquitté dans le cadre d'un précédent bail, que le remboursement de la TEOM n'est pas stipulé dans la convention des parties et que les loyers se compensent avec le paiement indu des TEOM. Si les prétentions du preneur avaient l'apparence d'une opposition fondée qui, bien que particulièrement risquée, était susceptible de prospérer, c'était sans compter sur la défaillance du preneur dans l'administration de la preuve. Plus précisément, les premiers juges, dont la décision est confirmée par la Cour d'appel, relèvent qu'effectivement, la TEOM n'est pas due. Mais le preneur ne parvient pas à démontrer avoir payé la TEOM depuis 2007, ni le montant cumulé des remboursements. Le bailleur contestant toute créance du preneur au titre du remboursement des TEOM antérieures, les juges du fond en déduisent que la créance du preneur est contestable dans son principe et son montant, et rejettent la demande de compensation légale.

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En raison d'impayés, une société bailleresse a saisi le juge des référés du tribunal d'instance de Marseille aux fins, essentiellement, de voir constater la résiliation du bail et prononcer l'expulsion de son locataire. Par ordonnance contradictoire du 14 janvier 2016, le juge d'instance a rejeté l'ensemble des demandes. La bailleresse a interjeté appel de la décision. Dans un arrêt avant dire droit, la cour d'appel d'Aix en Provence a invité la bailleresse à conclure sur la nullité éventuelle de la clause résolutoire incluse au bail sur le fondement de laquelle sont fondées ses demandes. En effet, en l'espèce, la clause résolutoire visée dans le commandement de payer ne prévoyait pas de délais quant à la résiliation automatique du contrat de bail pour défaut de paiement. Ladite clause dénommée « résiliation » était ainsi rédigée: « A défaut de paiement à son échéance d'un terme du loyer ou des charges accessoires, et après une simple sommation demeurée infructueuse, le présent bail sera immédiatement et de plein droit résilié si bon semble à la [bailleresse], sans que celle-ci ait à remplir aucune autre formalité judiciaire qu'à se pourvoir d'une ordonnance de référé, aussitôt après l'intervention de laquelle elle pourra faire procéder à l'expulsion du locataire et disposer des lieux loués pour une nouvelle location ».

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Dans ces conditions, la Cour décide que la demande de voir constater la résiliation du bail et ordonner l'expulsion du locataire est rejetée. Seule la condamnation à l'arriéré locatif a été prononcée.

Que faire à réception d'un commandement visant la clause résolutoire? Comment le preneur peut-il se défendre lorsque le bailleur lui a adressé un commandement visant la clause résolutoire? Le bail commercial est la loi des parties. Toute infraction aux dispositions du bail peut donner lieu à la délivrance d'un commandement visant la clause résolutoire. Lorsqu'il s'agit d'infractions aux conditions d'occupation, le commandement doit être précédé d'une mise en demeure répondant à un formalisme particulier. En présence de loyers impayés ou d'une infraction dénoncée par mise en demeure, le bailleur est autorisé à dénoncer à son preneur un commandement visant la clause résolutoire. Ce commandement rappelle les mentions de la clause et produit ses effets à l'expiration d'un délai d'un mois. Cela étant, à l'expiration du délai, le bail n'est pas automatiquement résilié et le preneur susceptible d'être expulsé, car le jeu de la clause doit être constaté par un juge. En règle générale, le juge saisi est le juge des référés.

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