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C'est ce qui avait été jugé par un tribunal d'instance, lequel avait fixé l'indemnité d'occupation à l'équivalent mensuel du loyer et des charges, écartant l'indexation. Le bailleur fit appel, faisant valoir que le jugement avait pour conséquence de mettre à la charge des occupants une indemnité fixe et invariable, les faisant ainsi bénéficier de conditions plus avantageuses que celles des locataires respectant leurs obligations. La cour d'appel de Rouen, dans une décision du 15 juin 2017 infirme le jugement, jugeant que l'indemnité d'occupation doit être fixée « pour toute la durée de l'occupation, par référence au loyer et charges qui seraient dus en cas de poursuite du bail pendant la même durée, ce qui implique également revalorisation ou indexation » (Loyers et copropriété 2017 N° 184). Dans le même temps, le tribunal d'instance de Dieppe saisissait pour avis la Cour de cassation d'une question identique, ainsi formulée: " L'indemnité d'occupation due par le locataire après acquisition de la clause résolutoire insérée dans le contrat de bail, peut-elle faire l'objet d'une indexation sur un indice déterminé dans le contrat résolu?

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Cass. 3 e civ. 13 décembre 2018, n° 17-28055, Société de Gestion Hôtelière La Coupole et société BR Associés c/ Consorts X, F-D (cassation partielle CA Aix-en-Provence, 11 ème ch. A, 21 septembre 2017) M. Chauvin, prés. ; Mme Provost-Lopin, rapp. ; M. Burgaud, av. gén. ; SCP Garreau, Bauer-Violas et Feschotte-Desbois et SCP Thouin-Palat et Boucard, av. Note par Jehan-Denis BARBIER A propos d'une procédure de refus de renouvellement d'un bail commercial, les juges ayant ordonné une expertise pour estimer, d'une part, le montant de l'indemnité d'éviction et, d'autre part, celui de l'indemnité d'occupation, la Cour de cassation est amenée à donner certaines précisions sur cette dernière. I – DATE À COMPTER DE LAQUELLE EST DUE L'INDEMNITÉ D'OCCUPATION La société locataire avait demandé une mesure d'expertise afin d'estimer l'indemnité d'occupation, car elle pensait probablement que cette dernière serait évaluée à un montant plus faible que le loyer contractuel en fin de bail. C'est effectivement parfois le cas, lorsque la commercialité s'est détériorée ou a stagné, puisque le loyer a pu augmenter sensiblement par l'effet d'une clause d'indexation, alors que l'indemnité d'occupation statutaire, due par le locataire maintenu dans les lieux jusqu'au paiement de l'indemnité d'éviction, doit, comme le rappelle la Cour de cassation, correspondre à la valeur locative définie par le Code de commerce et faire l'objet d'un abattement de précarité [1].

Les juridictions du fond avaient le choix entre deux solutions: Considérer que le premier congé à échéance au 30 septembre 2008 avait été donné irrévocablement, de sorte que les indemnités d'occupation n'étaient dues qu'au jour de la libération des lieux, à savoir au 30 juin 2009; Soit considérer qu'en se maintenant dans les lieux et en réglant des loyers, le locataire avait renoncé à son congé au 30 septembre 2008 et était tenu d'une nouvelle période triennale s'achevant au 30 septembre 2011. La Cour d'Appel d'Aix en Provence, dans son arrêt du 20 septembre 2013 avait considéré que le bailleur n'avait jamais accepté la rétractation de son locataire et que le congé délivré le 28 mars 2008 à échéance triennale du 30 septembre 2008 était irrévocable, de sorte que le locataire n'était pas tenu de régler des loyers jusqu'à l'échéance triennale suivante au 30 septembre 2011. La Cour de Cassation a cassé cet arrêt de la Cour d'Appel d'Aix en Provence, considérant que la Cour d'Appel n'avait pas répondu aux conclusions par lesquelles la bailleresse soutenait que le locataire avait renoncé au bénéfice de son congé en se maintenant dans les lieux et en payant les loyers.

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